虚构事实收取报名费后使用的行为如何定性

来宾市兴宾区人民检察院 江赞

　　【案情简介】

　　韦某投资其他行业资金紧张，即利用担任来宾市某驾校教练的身份，以向学员承诺包拿到驾驶证来招揽业务，私自收取学员报名费，向学员出具盖有驾校业务专用章的收据。2011年4月至2012年1月，韦某共收取14名学员学费达人民币６万多元，均未上交学校，事后学员均没有得到学车、考试的机会。学员多次找韦某理论，均被其以“还没有受理好”、“考试需要打卡排队”等借口推脱，实际上其早已将学费用于投资花销怠尽，无力偿还。

　　【意见分歧】

　　韦某采取虚构事实招揽业务，收取学员报名费用后不上交学校，而是用于个人投资无力偿还的行为属于诈骗罪还是挪用资金罪。本案主要存在两种意见：

　　第一种意见认为，韦某通过虚构“承诺包拿到驾驶证”的事实，使用欺骗方法招揽学员报名业务，使学员听信其承诺，陷入错误认识后向其报名，收取学员学费用于个人投资最终无力偿还，该行为构成诈骗罪。

　　第二种意见认为，韦某利用其担任教练的职务便利，将收取学员的费用挪归个人使用，数额较大，并进行营利活动，由于客观原因未能上交学校，该行为应构成挪用资金罪。

　　【观点分析】

　　笔者赞同第二种观点，理由如下：

　　首先，挪用资金罪的主体是公司、企业或者其他单位的工作人员，驾校的性质为私营企业，韦某作为该驾校的教练员，属于该驾校的工作人员，符合该罪的主体要件。

　　其次，韦某利用了职务上的便利。按照驾校规定，学员是要到学校报名交钱后才能参加考试的，但是学校也没有禁止教练可以私自收钱后上交学校，并且一直默认通过教练私自收钱后上交学校行为的存在，也就是说学校赋予教练有经手学员报名费的权力。

　　再次，韦某手中的资金属于“单位资金”。由于驾校很少会和学员签订合同，一般只是通过教练介绍培训内容情况，然后学员上交学费。因此，当学员交学费、教练出具盖有驾校业务专用章的收据时，驾校与学员之间的培训合同已经生效，学费也当然已经属于“单位资金”，而韦某只是负有暂时保管的义务，至于其长期未上交并不影响“单位资金”的性质。

　　最后，韦某有将“单位资金”挪归个人使用的行为。因韦某需要投资但手头紧张，于是想到利用学员的学费来应急，并打算通过收取后续学员的报名费来弥补，但其投资产生了风险未能及时填补资金的漏洞，导致无法将应交学费上交学校，并且韦某到案发时一直在该驾校工作，客观上也没有携款潜逃，其主观上没有非法占有的意图，而只是临时使用的意思。

　　（该文仅代表作者个人观点）